Новая редакция Ст. 98 ГК РФ
1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, сведения о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, составе и компетенции органов общества, а также о порядке принятия ими решений. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.
4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах.
5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц.
Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.
Комментарий к Ст. 98 ГК РФ
Судебная практика.
Заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам (пункт 5 статьи 9 Закона). В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о недействительности сделок (Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).
Другой комментарий к Ст. 98 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. Акционерное общество может быть образовано путем учреждения вновь или путем реорганизации существующего юридического лица. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
2. Учредителями АО являются лица, принявшие решение о его учреждении (п. 1 ст. 10 Закона об АО).
В качестве учредителей могут выступать дееспособные физические лица (граждане России, иностранцы, лица без гражданства), юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления.
Законодательство не допускает или ограничивает участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за исключением ОАО (абз. 5 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Так, согласно п. 3 ст. 11 Федерального закона от 8 января 1998 г. "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224; 1999. N 16. Ст. 1933; 2002. N 16. Ст. 1499; N 30. Ст. 3029) муниципальный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию муниципального образования на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций.
Учредителями АО могут быть и юридические лица. Согласно абз. 2 п. 6 ст. 98 ГК АО не вправе иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК некоммерческие организации могут быть учредителями АО лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Финансируемое собственником учреждение может быть акционером только с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Однако из данного правила имеется ряд исключений. Так, государственное образовательное учреждение в силу ст. ст. 39, 43, 47 Закона об образовании и п. 2 ст. 27 Закона о высшем и послевузовском профобразовании вправе получать доходы от платной образовательной деятельности, которыми распоряжается по собственному усмотрению, т.е. может приобретать за счет указанных доходов и акции акционерных обществ. Аналогичное правило предусмотрено и для государственных и муниципальных организаций культуры, которые в соответствии со ст. 47 Основ законодательства РФ о культуре вправе в силу указания закона и устава соответствующего учреждения осуществлять деятельность по приобретению акций и получению доходов по ним без дополнительного согласия собственника.
В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть акционерами, если иное не установлено законом. Согласно п. 4 ст. 7 Закона об АО общества, учредителями которых являются государственные органы и муниципальные образования (за исключением акционерных обществ, образованных в процессе приватизации), могут быть только открытыми. В соответствии с п. 3 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечении интересов государства как собственника и акционера" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4142) ОАО, акции которого находятся в государственной (муниципальной) собственности, не может быть преобразовано в юридическое лицо иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.
Учредителем АО может быть и государство. От имени государства права акционера осуществляет Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (п. 1 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции"), утвержденного Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 года N 738 (СЗ РФ. 2004. N 50. Ст. 5073)).
3. В соответствии с законодательством при учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей, следовательно учредитель - это всегда акционер.
При этом в юридической литературе (см.: Бакшинскас В.Ю. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений // Право и экономика. 1997. N 21 - 22) справедливо критикуется то, что российским законодателем оставлено без внимания реальное существование на этапе учреждения акционерного общества двух групп лиц - во-первых, это учредители, заинтересованные в создании и дальнейшей деятельности общества, готовые ради этого возложить на себя определенные обязанности (т.е., собственно говоря, учредители), и, во-вторых, учредители (или, правильнее говоря, акционеры-подписчики), согласные сделать взносы в уставный капитал создаваемого АО, но не имеющие намерений принимать на себя какие-либо обязанности по его учреждению. Обе эти группы в гражданском законодательстве России называются одинаково - учредители, что представляется не совсем верным. Правовой статус учредителя основывается на договоре о создании АО, который является разновидностью договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). В то же время в создании общества принимают участие лица, которые только приобретают акции у учредителей на основании договора о подписке (купли-продажи) акций. Такой договор представляет собой предварительный договор купли-продажи (мены) акций, заключаемый под отлагательным условием простым товариществом, действующим на основании договора о создании общества в лице одного из его учредителей в пользу третьего лица (создаваемого АО), и подписчиком - лицом, намеревающимся стать акционером.
4. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и денежной оценке ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно (п. 3 ст. 9 Закона об АО).
5. Единственным учредительным документом общества является устав. Требования к его содержанию определяются ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК и ст. 11 Закона об АО.
Устав общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменное наименование общества; место его нахождения; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные законодательством РФ.