Новая редакция Ст. 743 ГК РФ
1. Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.
При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.
2. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.
3. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.
При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.
4. Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.
5. При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.
Комментарий к Ст. 743 ГК РФ
Судебная практика.
Отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным. Предмет договора, как следует из ст. 740 ГК, является существенным условием договора, при отсутствии которого он считается незаключенным. В соответствии со ст. 743 ГК техническая документация определяет объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, то есть предмет договора. В договоре стороны предусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка хозблока и указана договорная цена этих работ. До заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока. Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора. Совокупность обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием технической документации (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51).
Подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика, так как этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51).
Другой комментарий к Ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи признает обязательный характер для подрядчика технической документации и сметы.
Подрядчик должен выполнять работы строго в соответствии с технической документацией. Внесение изменений в техническую документацию и выполнение дополнительных работ, не учтенных в ней, возможны лишь в случаях и в порядке, которые предусмотрены ГК и другими правовыми актами (см. комментарий к п. 3 и п. 4 данной статьи и к ст. 744 ГК РФ).
В технической документации определяются: объем работ (в тоннах, погонных метрах, кубометрах и т.д.), их содержание (общестроительные, специальные строительные, монтажные, пусконаладочные и т.д.) и другие предъявляемые к ним требования. Например, требования к работам подготовительного периода. Подобные работы должны включать, в частности, разработку проектов вне- и внутриплощадочных подготовительных работ (строительство подъездных путей, линий электропередачи, расчистка территории, снос строений и др.).
Подрядчик, выполняя работы в соответствии с технической документацией, должен одновременно следовать указаниям сметы. Превышение без согласия заказчика затрат по сравнению с теми, которые учитывались при определении цены работы (сметы), компенсируется подрядчиком за счет его собственных средств (п. 1, 4 ст. 743 ГК РФ).
В строительном подряде, как и при обычном подряде, смета может быть приблизительной (т.е. уточняемой в ходе строительства в соответствии с условиями договора) или твердой (окончательной). При отсутствии в договоре подряда других указаний смета (а значит, и цена работы) будет считаться твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Предполагается, что в согласованной сторонами смете учтены затраты на все необходимые работы. Для устранения неблагоприятных последствий удорожания выполняемых работ в смете принято предусматривать резерв для покрытия непредвиденных и дополнительных работ, как правило, это сумма не более 10% стоимости строительства.
Приблизительная смета намечает лишь ориентировочную стоимость предстоящих работ, и если в процессе их исполнения выяснится, что не все они были учтены или их стоимость оказалась выше предполагаемой, подрядчик вправе требовать соответствующего повышения оплаты. Такие сметы целесообразны, когда при заключении договора исключается возможность предвидеть более или менее точный объем работ или расходов, необходимых для этого, и учесть их в цене договора (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 10 декабря 2002 г. N 10211/01 (Вестник ВАС РФ. 2003. N 3)). Невозможность предвидения зависит от многих обстоятельств: срока договора, характера работ (подземные, дноуглубительные и т.п.), их сложности, новизны, природных условий места выполнения работ и проч.
Отклонение от приблизительной сметы в сторону снижения за счет оправданной экономии не дает заказчику права на соответствующее уменьшение оплаты работы, поскольку ст. 710 ГК предусматривает, что вся экономия, достигнутая в процессе исполнения договора, остается у подрядчика. Исключение составляют случаи, когда стороны приняли иное решение о распределении экономии или экономия достигнута за счет снижения качества работ.
Превышение твердой цены не идет за счет заказчика, поскольку включается в понятие риска подрядчика, о котором говорилось ранее. Но из текста п. 3 настоящей статьи, п. 3 ст. 744 ГК вытекает возможность пересмотра по требованию подрядчика также и твердой сметы. Во-первых, при обнаружении в ходе строительства не учтенных в технической документации работ и в связи с этим необходимости дополнительных работ. Во-вторых, в случаях, когда по не зависящим от подрядчика причинам произошло удорожание строительства и стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. Следует подчеркнуть, что ГК не ставит последствия наступления названных обстоятельств в зависимость от того, твердой или приблизительной считается цена работы (смета), в отличие от общих положений о подряде, согласно которым правила п. 5 ст. 709 ГК об увеличении сметы в результате дополнительных работ распространяются на случаи превышения лишь приблизительной сметы. В этом, на наш взгляд, проявляется более высокий уровень защиты интересов подрядчика в договорах строительного подряда.
2. В абз. 2 данного пункта закреплена презумпция о выполнении подрядчиком всех работ, предусмотренных согласованной сторонами технической документацией и сметой.
Указанная презумпция может быть опровергнута подрядчиком, если он докажет, что условия договора свидетельствуют о выполнении подрядчиком только части работ на объекте. Другая же их часть выполняется, к примеру, заказчиком либо заказчиком совместно с подрядчиком и т.д.
Правило настоящего абзаца действует и при заключении заказчиком нескольких договоров с разными лицами на выполнение отдельных работ, поскольку он в этом случае обязан передать каждому из них техническую документацию и смету лишь в части выполняемых ими работ с указанием их доли в договорной цене.
3. В п. 2 комментируемой статьи определено содержание условий договора строительного подряда, касающихся технической документации.
Техническая документация на каждый объект строительства зависит от его вида, природных условий места проведения работ, их характера, используемых материалов и т.п. Поэтому в каждом договоре строительного подряда должен быть разрешен вопрос о составе и содержании технической документации применительно к конкретному объекту строительства. В договор также включается условие о распределении обязанностей сторон по предоставлению соответствующей документации (проекта строительства, рабочей документации - рабочих чертежей, расчетов, таблиц, разъяснений и проч.) и условие о сроках ее предоставления.
Для разработки документации заказчик или подрядчик привлекают проектные, проектно-строительные и т.п. организации. С учетом существующей в стране новой экономической конъюнктуры при строительстве непромышленных зданий, жилых домов, гостиниц и т.п. обязанность по разработке такого вида документации, как проектно-сметная, чаще всего возлагается на подрядчика. Независимо от того, кто - заказчик или подрядчик - готовит техническую документацию, она подлежит согласованию сторонами.
4. Пункт 3 комментируемой статьи закрепляет права и обязанности подрядчика в случае обнаружения им при строительстве работ, не учтенных в технической документации.
Как следует из п. 1 данной статьи, подрядчик не вправе отступать от технической документации, поскольку предполагается, что в ней предусматривается весь комплекс работ по строительству. Вместе с тем строительство в соответствии с технической документацией и сметой не исключает ситуации, при которой подрядчик в ходе строительства обнаружит не учтенные в ней работы и сочтет необходимым производство дополнительных работ, а значит, и увеличение сметной стоимости строительства.
В подобной ситуации, согласно абз. 1 и 2 данного пункта, на подрядчика возлагается ряд обязанностей, взаимоувязанных с характером поведения заказчика.
Прежде всего, закон требует, чтобы подрядчик сообщил заказчику об этом и в течение 10 дней ждал его ответа, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен иной срок. В течение указанного срока заказчик должен принять меры по урегулированию вопроса и сообщить подрядчику о принятом решении: о согласии или, напротив, о несогласии с проведением дополнительных работ и увеличением сметной стоимости. Если заказчик согласился на дополнительные работы, то наступают последствия, предусмотренные п. 5 комментируемой статьи. При умолчании же заказчика подрядчик обязан приостановить соответствующие работы. Заказчик наделяется правом доказать отсутствие необходимости указанных в сообщении подрядчика дополнительных работ.
Заказчик, получивший сообщение подрядчика, но не принявший мер к урегулированию возникшей проблемы и не уведомивший подрядчика о несогласии с проведением дополнительных работ либо не доказавший отсутствие необходимости в подобных работах, обязан возместить подрядчику убытки, вызванные вынужденным простоем.
Заказчик, отказавшийся от выполнения дополнительных работ, принимает на себя вызванные этим последствия (см. комментарий к п. 2 ст. 741 ГК РФ).
5. Пункт 4 комментируемой статьи определяет последствия на случай невыполнения подрядчиком возложенных на него п. 3 настоящей статьи обязанностей.
При умолчании подрядчиком о дополнительных работах либо при выполнении их несмотря на неполучение в установленный срок ответа от заказчика на свое сообщение о них заказчик вправе не оплачивать подрядчику дополнительные работы и не возмещать вызванные этим убытки. Указанное правило будет действовать и в том случае, когда подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, включил такие работы в акт приемки-сдачи выполненных работ и заказчик его подписал (п. 10 Обзора Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51). Если, однако, подрядчик сможет доказать необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства, заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных дополнительных работ.
6. Пункт 5 комментируемой статьи закрепляет обязательность для подрядчика выполнения неучтенных в технической документации (дополнительных) работ, на проведение и оплату которых заказчик выразил согласие.
Правило п. 5 взаимоувязано с правилом абз. 2 п. 1 комментируемой статьи и соответствует общему правилу о необходимости выполнения работ в соответствии с заданием заказчика (см. комментарий к п. 1 ст. 740 ГК РФ). Подрядчик вправе отказаться от выполнения работ лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика (к примеру, при отсутствии необходимых лицензий, сертификатов и проч.) либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам. В частности, если подрядные работы по реконструкции здания, сооружения осуществляются на функционирующем предприятии, а дополнительные работы требуют остановки производственных процессов заказчика, что несовместимо, допустим, либо с технологическим циклом, либо с сезонным характером процесса производства и т.п. К примеру, монтажные, пусконаладочные работы на энергоблоках электростанций производятся лишь в период остановки их работы, приурочиваемой к прекращению отопительного сезона.
Бремя доказывания отсутствия возможности выполнить работы возлагается на подрядчика (ст. 56 ГПК, ст. 65 АПК).