Новая редакция Ст. 769 ГК РФ
1. По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия или новую технологию, а также техническую и (или) конструкторскую документацию на них, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.
2. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).
3. Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик.
4. Условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности).
Комментарий к Ст. 769 ГК РФ
1. Значение. Договор на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ играет в современных условиях роль главной гражданско-правовой формы, опосредующей отношения, связанные с "производством" научно-технических знаний.
Наука.
Этот договор направлен на создание новых научно-технических результатов (от гипотез и теорий до изобретений и новой техники) и использование их в народном хозяйстве (у заказчика).
Б.Н.Мезрин
2. Характеристика. Договор является:
- консенсуальным;
- возмездным;
- двусторонне обязывающим.
3. Предметом договора является работа. Результат работы - объект интеллектуальной собственности - входит в предмет договора, однако является факультативной составляющей, поскольку результат может быть недостижим по объективным причинам. В связи с этим рассматриваемый договор относится к алеаторным (рисковым).
Наука.
Для этого договора характерна невозможность на момент заключения соглашения достаточно четкой характеристики его предмета. С самого начала не исключается порой возможность получения отрицательного результата работы.
Б.Н.Мезрин
Результатом работ является произведение науки. Результат может быть способным к патентной охране, и тогда, чтобы получить эту охрану, он должен быть зарегистрирован в качестве объекта интеллектуальной (промышленной) собственности. Если результат не способен к патентной охране, он все равно признается объектом исключительных прав в качестве информации, составляющей коммерческую тайну (ст. 139 ГК РФ).
4. Виды договора. В комментируемой статье в один тип объединены два вида договоров: договор на выполнение научно-исследовательских работ (НИР) и договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР). Различия между договором на выполнение НИР и договором на выполнение ОКР незначительны (они отражены в ст. ст. 770, 775, 776 ГК РФ). Оба вида договоров имеют единый предмет, нюансы проявляются лишь в степени конкретизации результата работ.
Наука.
Опытно-конструкторские и технологические разработки отличаются от прикладных научных исследований большей конкретностью, принимаемые по ним решения непосредственно определяют уровень новой техники и современных технологических процессов.
Б.Н.Мезрин
5. Договор на выполнение НИР и ОКР смоделирован во многом по образцу договора подряда (является, по определению М.И. Брагинского, договором подрядного типа, или "подрядообразным" договором). Так, основные права и обязанности сторон по договору на выполнение НИР и ОКР - это "подрядные" права и обязанности. Имеет место и прямая отсылка к нормам, посвященным договору подряда (п. 2 ст. 770 и ст. 778 ГК РФ).
Вместе с тем применение по аналогии норм о договоре подряда строго ограничено, что означает существование договора на выполнение НИР и ОКР в качестве самостоятельного договорного типа.
6. Отличия договора на выполнение НИР и ОКР от договора подряда.
6.1. Отличия от договора подряда в целом проводятся по предмету договора. Работа в договоре на выполнение НИР и ОКР носит творческий характер, имеющий специфический результат.
Наука.
В отличие от подрядных научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы заканчиваются созданием интеллектуальных ценностей, нередко не имеющих прямого материального воплощения в виде вещественных результатов.
Б.Н.Мезрин
Принципиальным отличием является возложение в договоре на выполнение НИР и ОКР риска случайной невозможности исполнения договора на заказчика (п. 3 комментируемой статьи), а не на исполнителя-подрядчика, как в договоре подряда.
6.2. Отличия от договора подряда договора на выполнение проектных и изыскательских работ.
Наибольшее сходство договор на выполнение НИР и ОКР имеет с такой разновидностью договора подряда, как договор на выполнение проектных и изыскательских работ (§ 4 гл. 37 ГК РФ). Соответственно, именно отличия этих договоров имеют большое практическое значение для правильной квалификации отношений сторон.
Результатом проектных работ может быть произведение искусства, охраняемое авторским правом (архитектурный проект). Патентоспособные результаты НИР и ОКР - это произведения науки, охраняемые патентным правом.
Принципиальные отличия существуют в вопросе достижения результата работ. Итогом изыскательских работ может быть вывод о невозможности строительства, однако такой вывод все же является результатом проведенных работ и представляется в виде овеществленного результата. В отличие от этого в договоре на выполнение НИР и ОКР результат работ может быть объективно недостижим вообще, но и в этом случае исполнитель сохраняет право на вознаграждение (ст. ст. 775, 776 ГК РФ), т.е. оплате подлежит в данном случае только работа.
Наука.
В ходе выполнения НИР и ОКР исполнителями могут быть получены отрицательные результаты, что само по себе не является нарушением договоров, а рассматривается сторонами как один из возможных вариантов их исполнения.
А.П.Сергеев
Другой комментарий к Ст. 769 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. В п. 1 комментируемой статьи даются определения двух видов договоров, которые в совокупности образуют один договорный тип, регулируемый в гл. 38 ГК. Эти два вида договоров различаются по предмету, в связи с чем и регулируются по-разному (см. ст. 770, 775, 776).
Предмет договора на выполнение научно-исследовательских работ - права на результаты научных исследований. Форма, в которой должен быть выражен этот результат, в данной статье не определена; это может быть литературный отчет, фотографии, чертежи, графики, математические формулы и т.п.
Предмет договора на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - права на эмпирические познания действительности. При этом конструкторские работы относятся к устройствам, взаимному расположению частей, а технологические работы - к методам обработки, изготовления сырья, материала или полуфабриката в процессе производства продукции.
Конструкторские и технологические результаты таких работ должны быть опытными, т.е. новыми. Формы, в которых должен быть выражен такой результат, указаны в ст. 769 - образец нового изделия, новая конструкторская документация на новое изделие, новая технология (очевидно, в виде технологических карт, схем, графиков и т.п.).
Объединяет оба вида этих договоров то, что получаемый результат должен быть новым (оригинальным, неочевидным). Вместе с тем этот результат должен быть выражен в материальном объекте.
Однако существо права на результат научно-исследовательской, опытно-конструкторской или опытно-технологической работы (НИОКР) не может быть сведено к праву собственности на указанный материальный объект, хотя право собственности на этот объект, несомненно, всегда входит в предмет договоров данного типа.
Основное право на указанный результат, составляющее предмет данного типа договоров, - право на новую информацию об объективно существующих явлениях (фактах, закономерностях), открытых (полученных) при научных исследованиях, или о сочетании этих объективно существующих явлений с умениями, полученными при опытно-конструкторских или опытно-технологических работах.
Исходя из этого и следует отграничивать этот тип гражданских договоров от договоров других типов и видов. При этом отграничение должно проводиться по предмету, а не по особенностям правового регулирования.
Данный договорный тип легко отграничить от тех договоров подряда, в которых созданный заказчиком результат сводится к материальному объекту.
Более сложно отграничить данный договорный тип от договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. В соответствии с последними договорами подрядчик (проектировщик, изыскатель) передает заказчику техническую документацию либо документацию, содержащую результаты изыскательских работ, которые не сводятся к правам на их материальные носители: это подтверждают нормы, содержащиеся в п. 1 ст. 760 и п. 1 ст. 762 ГК.
От проектных и изыскательских работ закон не требует признака новизны результата, в то время как для результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ признак новизны результата установлен законом.
Наличие или отсутствие новизны результата - единственный признак, позволяющий отделить (хотя бы - частично) договоры на выполнение проектных и изыскательских работ от договоров, регулируемых гл. 38 ГК. Строго говоря, если результат проектных или изыскательских работ является новым, то отношения сторон по его созданию должны регулироваться гл. 38 ГК.
Договоры, подпадающие под определение, указанное в ст. 769 ГК, не регулируются нормами гл. 39 ГК в связи с прямым указанием п. 2 ст. 779 ГК.
В п. 1 комментируемой статьи указывается на то, что в договоре на выполнение научно-исследовательских работ должно иметься техническое задание. Однако неясно, должно ли быть такое техническое задание в договорах на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ. Положительный ответ на этот вопрос содержится в ст. 773 ГК.
В п. 1 комментируемой статьи указывается на наличие технического задания заказчика. В ст. 773 ГК указывается на техническое задание, согласованное с заказчиком.
Во всех этих случаях речь идет об одном и том же: о согласованном сторонами техническом задании. Это техническое задание именуется заданием заказчика, потому что адресуется исполнителю и как бы исходит от заказчика.
Однако ГК не определяет, кто именно должен составлять техническое задание - заказчик, исполнитель (или, может быть, третья сторона). ГК оставляет решение этого вопроса сторонам на стадии, предшествующей заключению договора, либо после заключения договора (об одном таком случае упоминает п. 2 ст. 774 ГК РФ). Не определяет ГК и круг вопросов, на которые должно отвечать техническое задание, и глубину их проработки. В любом случае, если между сторонами возникают разногласия и споры, касающиеся содержания технического задания, договор может быть признан незаключенным.
Содержащееся в п. 1 ст. 769 определение договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ позволяет считать эти договоры консенсуальными, возмездными и двусторонними.
В качестве исполнителей и заказчиков договоров могут выступать любые граждане и юридические лица.
В определении договоров данного типа, содержащемся в п. 1 комментируемой статьи, указывается на обязанность заказчика принять работу. Это выражение не совсем точно. Фактически речь идет об обязанности заказчика принять результат работы. Это более точное выражение содержится в абз. 3 п. 1 ст. 774 ГК.
2. В п. 2 комментируемой статьи поясняется, что если договор с исполнителем охватывает не весь цикл научно-исследовательской, опытно-конструкторской или опытно-технологической работы, а лишь отдельные ее этапы, то договор тем не менее подпадает под действие гл. 38 ГК.
Весь цикл работ, осуществляемых по договорам, регулируемым гл. 38 ГК, характеризуется в п. 2 ст. 769 как проведение исследований, разработка и изготовление образцов. Под исследованиями понимаются научно-исследовательские работы, а под разработкой и изготовлением образцов - опытно-конструкторские и опытно-технологические работы.
Если заключенный договор охватывает лишь отдельные этапы работ (а не весь их цикл), то он должен быть отнесен к договору на выполнение научно-исследовательских либо к договору на выполнение опытно-конструкторских (опытно-технологических) работ в зависимости от того, предусматривает ли он опытные (экспериментальные, эмпирические) работы.
3. В п. 3 комментируемой статьи говорится о том, что если в ходе исполнения договора будет выявлено (обнаружено), что договор невозможно исполнить (т.е. нельзя получить результат, предусмотренный техническим заданием), то у исполнителя не возникает ответственности за нарушение взятого на себя обязательства.
Вместе с тем эта норма может быть изменена специальным законом или соглашением сторон.
Буквальное прочтение данной нормы приводит к выводу о том, что специальный закон или соглашение сторон могут возложить на исполнителя ответственность за неисполнение договора, который, как обнаружилось, невозможно исполнить.
Такое истолкование данной нормы, однако, противоречит нормам, содержащимся в ст. 775 и 776 ГК. Все эти последние нормы сформулированы как императивные; кроме того, они не предусматривают возможности изменения их специальными законами. В этой связи следует руководствоваться именно нормами ст. 775 и 776 ГК, а не нормой п. 3 комментируемой статьи.
4. В п. 4 ст. 769 содержится общая норма, устанавливающая соотношение между договорами на НИОКР и нормативными актами, относящимися к интеллектуальной собственности. Общие нормы о соотношении договора с действующими нормами законов и иных правовых актов содержатся в п. 4 ст. 421 и в п. 1 ст. 422 ГК. Специальная норма, содержащаяся в п. 4 ст. 769, имеет право на существование лишь в том случае, если изменяет, дополняет или отменяет какие-либо общие положения ст. 421 и 422 ГК.
Смысл п. 4 ст. 769 состоит в том, что если в предмет договора на НИОКР входят какие-либо объекты интеллектуальной собственности, то это обстоятельство не может означать, что договор на НИОКР выводится из сферы действия законодательства об интеллектуальной собственности. Напротив, эта норма подчеркивает, что и в этом случае к такому объекту договора на НИОКР, а также к самому договору на НИОКР должны применяться нормы законодательства об интеллектуальной собственности.
Под "законами и иными правовыми актами об исключительных правах" следует понимать различные действующие правовые нормы, как не включенные в ГК, так и те, которые включены или могут быть включены в ГК. Имеются в виду, прежде всего, нормы Закона РФ от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах", Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г., Законов РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных", "О правовой охране топологий интегральных микросхем".